А
Б В
Г Д
Е Ж
З И
К Л
М Н
О П
Р С
Т У
Ф Х
Ц Ч
Ш Э
Ю Я
Реферат: Государственные ценные бумаги.
Государственные ценные бумаги.
Реферат на тему
ДОВЕРИТЕЛЬНЫЕ (ТРАСТОВЫЕ) ОПЕРАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ
Трастовые (или доверительные, фудициарные) операции объединяют целую группу разнообразных операций, связанных с особыми доверительными отношениями (отсюда их название), складывающимися между банками и его клиентами.
Содержание доверительных операций может быть весьма различным.
Они могут ограничиваться совершением уполномоченным лицом одной или нескольких сделок, прямо указанных клиентом по его поручению и за его счет. В определенных случаях доверительные операции включают в себя целую серию разнообразных действий юридического и фактического характера, совершаемых уполномоченным лицом в отношении имущества своего клиента. Выбор конкретных действий зависит обычно исключительно от усмотрения уполномоченного лица, которое чаще всего является профессионалом в этой области деятельности. Его свобода ограничивается только требованием закона действовать в интересах своего клиента (или третьего лица по указанию клиента) и в соответствии с целями, определенными договором.
Сообразно своему содержанию все доверительные операции, существующие в настоящее время, в зарубежной практике, можно условно разделить на две группы: 1) операции, не связанные с управлением имуществом клиента; 2) операции, связанные с управлением им.
Под управлением чужим имуществом, на мой взгляд, следует понимать инициативную самостоятельную деятельность управляющего, направленную на сохранение и приумножение объекта управления, а в отдельных случаях - на уменьшение или предотвращение убытков, которые могут быть вызваны любыми обстоятельствами. Эта деятельность может заключаться не столько в совершении действий, так сказать, "охранного" характера, сколько в ведении дел своего клиента. Она может быть направлена не только на приобретение и приращение имущества, но и на осуществление определенных разумных расходов по его поддержанию в удовлетворительном состоянии и эксплуатации, выплату налогов, долгов, найм работников и т.п. Эта деятельность не всегда носит предпринимательский характер, так как довольно часто не направлена на извлечение прибыли (например, управление домом, являющимся частью наследственной массы).
К доверительным операциям первой группы следует отнести ряд сделок посреднического характера. Применительно к коммерческим банкам они, как правило, ограничиваются брокерской деятельностью на денежных и фондовых рынках и осуществляются на основании договоров с клиентами, которыми могут быть как физические, так и юридические лица.
Доверительные операции второго вида, связанные с управлением имуществом клиента, касаются главным образом управления наследственным имуществом, частными, пенсионными и другими фондами, портфелями ценных бумаг, делами корпораций при их реорганизации и банкротстве [1].
Трастовую деятельность коммерческих банков, на мой взгляд, следует отличать от деятельности по ведению трастсчетов [2]. В этих случаях банки не занимаются деятельностью по управлению имуществом своих клиентов и не являются их доверенными лицами. В их задачу входит ведение трастсчетов, на которые зачисляются переданные в управление средства. Распорядителями таких счетов являются другие лица - управляющие, а не сам банк. Помимо ведения траст-счетов банки могут предоставлять управляющим кредиты, необходимые для финансирования их деятельности. И хотя на банки возлагается выполнение ряда дополнительных обязанностей (например, проверка полномочий управляющих), такие операции нельзя назвать в чистом виде доверительными (трастовыми). Они почти ничем не отличаются от традиционных банковских операций по ведению счетов и выдаче кредитов; разница лишь в том, что эти услуги предоставляются не непосредственным собственникам средств и имущества, а их представителям. Различие, как видим, несущественное.
В Российской Федерации упоминание о трасте содержится в ряде нормативных актов [3]. Следует отметить некоторую путаницу в понятиях, употребляемых в законодательстве и специальной литературе.
Доверительное управление иногда именуется трастом, доверительной собственностью, коммерческим управлением и т.п. Встречаются разные термины, применяемые к выгодоприобретателю по договору о доверительном управлении: бенефициар и бенефициарий.
В соответствии со ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности (в дальнейшем - Закон) трастовые операции могут совершаться банками только на основании специальной лицензии. Закон не дает определения доверительных операций. Однако следует предположить, что в это понятие не включается брокерская деятельность банков на денежных и финансовых рынках. Это подтверждается тем, что брокерские операции банков рассматриваются той же ст. 5 Закона в качестве самостоятельной банковской операции. Такой же вывод подтверждается абзацем третьим п.
1 проекта Методических указаний по проведению доверительных (трастовых) операций коммерческими банками на территории Российской Федерации, где сказано: "Выделение указанных действий в отдельную банковскую операцию имеет смысл, если в основе такой операции лежит договор или иное основание, предусмотренное законом, отличное от договоров комиссии или поручения. В противном случае указанные действия практически полностью подпадают под совершение банком брокерских операций". Указ Президента РФ о трасте является, на мой взгляд, не совсем удачной попыткой перенести в российское законодательство конструкцию англо-американского траста, в соответствии с которым имущество учредителя траста должно передаваться управляющему в доверительную собственность. В дальнейшем речь идет об управлении этим имуществом в интересах третьего лица - бенефициария.
Таким образом, в российской практике и законодательстве распространено "узкое" понятие доверительных операций, в которое не включаются трастовые операции первого вида. Это не соответствует мировому опыту, и прежде всего практике швейцарских банков. Остается пожелать, чтобы законодатель пересмотрел свою позицию и в наше законо-дательство было введено "широкое" понятие доверительных операций.
Доверительные операции российских коммерческих банков регулируются в настоящее время главным оброазом двумя нормативными актами. Во-первых, п. "л" ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности, где доверительные операции определены как привлечение и размещение средств, а также управление ценными бумагами по поручению клиентов. Закон не содержит специального правового регулирования этих сделок. Поэтому к правоотношениям, возникающим между банками и их клиентурой в результате заключения договоров о совершении доверительных операций, следует применять общие нормы гражданского права. Во-вторых, это Указ Президента РФ о трасте. В соответствии с п. 21 Указа его действие распространяется только на правоотношения, возникающие при передаче в траст пакетов акций акционерных обществ, созданных при приватизации государственных предприятий, закрепленных в федеральной собственности. На мой взгляд, норма п. 21 Указа не запрещает совершение доверительных операций коммерческими банками в других формах и не регулирует их. Это было бы невозможно хотя бы потому, что законодательство не содержит полного и точного определения доверительных (трастовых) операций. Невозможно запретить то, что четко не определено. Кроме того, ст. 5 Закона рассматривает доверительные (трастовые) операции в качестве одной из банковских операций, которую можно осуществлять только на основании лицензии Банка России. Указ Президента РФ о трасте, как известно, не требует специального лицензирования деятельности управляющего. Поэтому следует сделать вывод, что Указ о трасте устанавливает особый, специальный правовой режим доверительных (трастовых) операций, распространяющийся только на одну их разновидность - передачу в траст акций приватизированных предприятий, которые находятся в федеральной собственности. Все остальные доверительные операции могут осуществляться вне правового режима, устанавливаемого Указом, причем права и обязанности сторон правоотношения определяются договором.
Таким образом, согласно российскому законодательству доверительные операции коммерческих банков можно условно подразделить на два вида: доверительные операции, связанные с управлением пакетами акций приватизированных предприятий, и доверительные операции, не связанные с управлением ими. Рассмотрим подробнее каждую из этих разновидностей.
Доверительные операции, не связанные с управлением портфелями акций приватизированных предприятий, находящихся в федеральной собственности
Рассматриваемые операции российских коммерческих банков только начинают развиваться. В соответствии с п. "л" ст. 5 Закона предметом доверительных операций коммерческих банков может быть только следующее имущество: деньги, в том числе иностранная валюта, и ценные бумаги, переданные в управление или приобретенные в процессе управления. Управление иностранной валютой может осуществляться лишь теми банками, которые имеют валютные лицензии. Такие доверительные операции только начали появляться в практике российских коммерческих банков. Например, банк "Российский кредит" оказывает трастовые услуги юридическим лицам.
Минимальная сумма, принимаемая банком в доверительное управление, - 100 миллионов рублей или 10 тысяч долларов США. Минимальный срок размещения - восемь дней. Коммерческий банк "Российский кредит" создает для клиента инвестиционный портфель, состоящий из вложений в ценные бумаги, "твердые" и "мягкие" валюты. Вложения в неконвертируемые валюты считаются одними из самых прибыльных, поскольку банк считается лидером на этом рынке. Банк также размещает средства клиентов и на межбанковском валютном рынке, но только на более длительные сроки. Поскольку эффективность самых коротких операций в последнее время снижается, средства клиентов будут размещаться также и в зарубежные ценные бумаги. Банк предоставляет по просьбе клиента полный отчет о движении его средств, а также готов воплотить в жизнь оригинальные схемы размещения, предлагаемые клиентами [4].
В связи с приведенным примером возникает вопрос, какое конкретно имущество является предметом доверительного управления, если первоначально клиент обязан передать банку-управляющему денежные средства в рублях, а фактически банк должен управлять имуществом в другой форме (например, ценными бумагами или валютой), приобретенными на эти средства. На мой взгляд, ответ на этот вопрос зависит от результатов анализа содержания такого договора. Если в нем в общей форме сказано, что банк должен приобрести на переданные ему денежные средства любые ценные бумаги или иностранную валюту, или иное имущество, совершать с ними действия по управлению, руководствуясь только собственным усмотрением, а по окончании срока договора вернуть клиенту денежные средства в рублях, то следует сделать вывод, что предметом такого доверительного управления являются именно деньги.
Условие договора о приобретении банком ценных бумаг или валюты является только уточнением возможных путей инвестирования средств клиента. Если же в договор включено условие о приобретении банком ценных бумаг конкретного эмитента в определенном количестве, за определенную цену, управлении ими в течение срока договора и возврате клиенту приобретенного имущества, то предметом доверительного управления являются ценные бумаги. Предмет такого договора состоит из двух частей: во-первых, выполнение брокерской деятельности по приобретению точно определенных в договоре ценных бумаг; вовторых, управление этими ценными бумагами. Если даже в таком договоре будет предусмотрена обязанность банка продать по окончании срока договора такие ценные бумаги и передать клиенту только денежные средства, вырученные от их продажи, сделанный ранее вывод не изменится. Просто предмет такого договора осложнится еще одним элементом: выполнением брокерской операции по продаже ценных бумаг клиента. Следовательно , ответ на поставленный вопрос зависит от степени конкретности обозначения в договоре того имущества, которое должно будет приобретаться банком в процессе исполнения такого договора.
Доверительные операции, связанные с управлением портфелями акций приватизированных предприятий, находящихся в федеральной собственности
В соответствии с п. 21 Указа о трасте передача акций приватизированных предприятий в доверительное управление (траст) должна осуществляться в рамках единой государственной политики приватизации, изложенной в Государственной программе приватизации (п. 2 ст. 4 Закона РФ от 3 июля 1991 года "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" [5]).
Пунктами 2 и 3 Указа о трасте установлено, что отношения по доверительному управлению пакетом акций возникают на основании соответствующего договора. Типовая форма такого договора утверждена распоряжением Госкомимущества России от 15 февраля 1994 года № 343.
Согласно договору учредитель траста передает пакет акций, находящихся у него на праве собственности, доверительному собственнику на определенный срок, а этот последний обязан осуществлять право собственности на данное имущество исключительно в интересах бенефициария в соответствии с Указом о трасте, договором об учреждении траста, а также законодательством Российской Федерации.
Таким образом, согласно Указу сторонами правоотношения, возникающего в результате заключения договора о трасте, являются учредитель, доверительный собственник и бенефициарий.
Учредитель траста. Несмотря на то, что п. 5 Указа о трасте исходит из того, что учредителем траста может быть любое юридическое или физическое лицо, ограничение использования этого института, установленное п. 21 того же Указа, позволяет сделать вывод, что учредителем траста может быть только соответствующий комитет по управ-лению государственным имуществом. Это и нашло отражение в типовом договоре об учреждении траста.
Доверительный собственник. В соответствии с п. 6 Указа о трасте управляющим (доверительным собственником) может быть любое юридическое или физическое лицо, если иное не предусмотрено законодательством. На первый взгляд, получается, что Указ не требует обязательного лицензирования деятельности по доверительному управлению чужим имуществом. Следовательно, требование ст. 5 и 11 Закона о банковской деятельности об обязательном лицензировании деятельности по осуществлению доверительных (трастовых) операций касается всех остальных видов траста, кроме указанных в п. 21 Указа о трасте. Таким образом, Указ не рассматривает деятельность управляющего пакетом акций приватизированных предприятий в качестве банковской, допускает участие физического лица в качестве управляющего в правоотношениях, возникающих в результате учреждения траста. Последнее обстоятельство еще раз подтверждает ранее сделанный вывод о том, что деятельность доверительного управляющего согласно Указу не является банковской.
Физическое лицо не вправе по действующему закондательству заниматься банковской деятельностью. Представляется, однако, что, если управляющим трастом является физическое лицо, оно должно быть зарегистрировано в качестве предпринимателя без образования юридического лица, поскольку его деятельность направлена на извлечение прибыли. Не следует полагать, что законодательство вообще не устанавливает никаких ограничений деятельности доверительного управляющего. Учитывая, что предметом траста могут быть только акции приватизированных предприятий, совершение сделок с ними все же нуждается в лицензировании. В соответствии с Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденным постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 года № 78 [6], деятельность на рынке ценных бумаг может осуществляться только на основании лицензии Минфина РФ. В указанном Положении речь идет о лицензировании деятельности по совершению сделок с ценными бумагами, а не о лицензировании деятельности по управлению ими. Однако последняя включает в себя совершение сделок с ценными бумагами. Поэтому нельзя согласиться с точкой зрения П. Мостового о том, что деятельность по управлению пакетами акций приватизированных предприятий вообще не лицензируется и, более того, объективно не нуждается в лицензировании.
П. Мостовой полагает, что при управлении чужим имуществом затрагиваются права и интересы не многих лиц (тогда, по его мнению, лицензирование было бы оправдано), а только трех - учредителя траста, доверительного собственника и бенефициария [7]. Автор не учитывает, что государственной собственностью фактически распоряжается (в том числе передает в траст) не само государство как таковое, как собственник, а конкретные "уполномоченные" должностные лица Госкомимущества. Именно поэтому здесь возможны различные злоупотребления. В связи с этим следует согласиться с мнением Я.
Миркина и И. Мединой о том, что Указ Президента РФ о трасте фактически ведет к ликвидации государственной собственности на то имущество, которое будет передано в траст по договору на "неопределенный срок", и потере государственного имущества из-за непродуманного управления им [8]. Кроме того, П. Мостовой не принимает во внимание то обстоятельство, что доверительный управляющий может осуществлять трастовую деятельность в качестве источника получения прибыли, то есть как предпринимательскую. Тогда она объективно затронет интересы очень многих лиц и даже, с точки зрения П. Мостового, будет нуждаться в лицензировании. Поэтому можно решительно высказаться за введение лицензирования деятельности по управлению чужим имуществом, имея в виду не только акции приватизированных предприятий, но и другое имущество.
Пунктом 21 Указа Президента РФ о трасте предусмотрено, что передача в траст пакетов акций приватизированных предприятий должна осуществляться в соответствии с требованиями п. 1 ст. 9 Закона РФ "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации". Эта норма устанавливает ограничения на участие в приватизации государственных и муниципальных предприятий в качестве покупателя объектов приватизации.Ими не могут быть юридические лица, в уставном капитале которых доля государства, местных органов власти, общественных организаций (объединений), благотворительных и иных общественных фондов превышает 25 процентов. При передаче в траст акций приватизированных предприятий в роли, аналогичной роли покупателя, выступает доверительный управляющий, поскольку именно он будет владеть, пользоваться и распоряжаться этими ценными бумагами.
Следовательно, ограничения, установленные законодательством на участие в приватизации, в полной мере распространяются на доверительного управляющего.
Бенефициарием траста является лицо, в пользу которого был заключен договор об учреждении траста (доверительном управлении).
Бенефициарий траста вправе получать плоды и доходы, которые дает имущество, переданное в траст управляющему. Если это право нарушено, он может предъявить к управляющему соответствующий иск в арбитражном суде. Право бенефициария, вытекающее из договора об учреждении траста, следует рассматривать как право, непосредственно связанное с личностью. Этот вывод непосредственно основан на анализе нормы п. 10
Указа, в соответствии с которой бенефициарий вправе отказаться от выговоренного в его пользу права, но не вправе по своему усмотрению передать это право третьему лицу. А в случае смерти, прекращения юридического лицабенефициария или отказа от этих прав одного или нескольких лиц, признаваемых бенефициариями по конкретному договору, такой договор прекращается досрочно, если порядок передачи этих прав не был в нем установлен. Таким образом, Указ не допускает правопреемство прав бенефициария помимо воли учредителя траста. Указ устанавливает чрезвычайно жесткую процедуру отказа бенефициария от принадлежащих ему прав. Документ об отказе обязательно должен быть совершен в нотариальной форме. Если бенефициарий не выполнил это условие, считается, что он согласен воспользоваться выговоренным в его пользу правом. Приведенный выше анализ позволяет сделать вывод, что договор о доверительном управлении является договором в пользу третьего лица.
В соответствии с п. 7 Указа бенефициарием может быть любое лицо (юридическое или физическое), как существующее в настоящее время, так и то, которое может существовать в будущем. Однако действие этой нормы ограничивается п. 21 этого же Указа, где сказано, что на сегодняшний день бенефициарием траста может являться исключительно федеральный бюджет.
Предмет траста. Пункт 8 Указа предусматривает, что предметом траста может быть любое имущество, как существующее в настоящее время, так и такое, которое может существовать в будущем. Таким образом, все плоды и доходы, приносимые имуществом, переданным в траст, автоматически становятся предметом траста, если в соответствии с договором не подлежат по какой-то причине выплате бенефициарию, не направляются на покрытие расходов по управлению или на выплату вознаграждения доверительному управляющему (п. 15 Указа). Учредитель должен быть собственником передаваемого в траст имущества. Предметом траста может быть имущество, принадлежащее учредителю в силу иного вещного права, а также имущество, не допускающее обособления от иного имущества, принадлежащего учредителю. В силу п. 21 Указа в доверительное управление могут передаваться только акции приватизируемых предприятий.
Форма договора. В соответствии с п. 17 Указа договор об учреждении траста должен быть заключен в нотариальной форме. Все последствия нарушения этого правила ложатся на учредителя траста.
Примечания.
1. Крючкова П. И. Трастовые операции банков // Деньги и кредит, 1991, № 11, с. 69 - 75.
2. Там же.
3. Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. - Приложение № 1 к Указу Президента РФ от 16 ноября 1992 года № 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий"; Приложение № 2 - Изменения к Типовому уставу акционерного общества открытого типа, утвержденному Указом Президента РФ от 1 июля 1992 года № 721; Указ Президента РФ от 30 декабря 1992 года № 1702 "О преобразовании в акционерные общества и приватизации объединений, предприятий, организаций угольной промышленности"; статья 5 Закона Российской Федерации от 2 декабря 1990 года "О банках и банковской деятельности в РСФСР"; Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 года № 2296 "О доверительной собственности (трасте)" // Экономика и жизнь, 1994, № 5. Далее - Указ Президента РФ о трасте.
4. Коммерсантъ, 1994, 14 июня, № 21, с. 2.
5. Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 27, ст. 927.
6. СП РСФСР, 1992, № 5, ст. 26.
7. Траст необычайно удобен. Интервью с первым заместителем председателя Госкомимущества России П. Мостовым // Экономика и жизнь, 1994, № 5.
8. Миркин Я., Медина И. Доверять ли трасту? // Экономика и жизнь, 1994, № 5.
ДОВЕРИТЕЛЬНЫЕ (ТРАСТОВЫЕ) ОПЕРАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ*
Права и обязанности управляющего
В Указе Президента РФ о трасте не сказано, что предмет траста передается для управления. Там указано, что учредитель траста передает управляющему имущество в собственность на определенный срок, а управляющий владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом как собственник (если иное не установлено договором и Указом). Однако на самом деле речь идет именно об управлении. Управляющий должен действовать не в своих интересах, а в интересах бенефициария, которые заключаются в получении доходов от грамотного и профессионального использования имущества (п. 7 Указа). Выбор путей для удовлетворения имущественного интереса бенефициария зависит исключительно от усмотрения управляющего. Учредитель траста не вправе давать доверительному собственнику (управляющему) какие-либо указания или вмешиваться в осуществление им его прав и исполнение обязанностей по договору (п. 18 Указа). Полномочия управляющего достаточно широки. Он имеет право даже продать переданное в траст имущество, если это в интересах бенефициария. Однако в силу п. 12 Указа управляющий не вправе: передавать в траст иному лицу имущество, имущественные и неимущественные права, которыми он владеет в силу договора об учреждении траста; приобретать в собственность имущество, которым он владеет в силу договора об учреждении траста, до момента прекращения указанного договора.
Ответственность доверительного управляющего.
Указ Президента РФ о трасте возлагает на управляющего ответственность за любой ущерб интересам бенефициария траста, который был причинен как вследствие нормального предпринимательского риска, так и в результате неграмотного, небрежного ведения дел или даже умысла управляющего. В пункте 13 Указа установлено, что доверительный собственник несет неограниченную имущественную ответственность по обязательствам, возникающим у него в связи с исполнением договора об учреждении траста, а также в случаях причинения им ущерба интересам бенефициария траста.
Буквальное толкование этой нормы позволяет сделать вывод, что управляющий несет полную ответственность перед кредиторами всем принадлежащим ему имуществом (а не только переданным в траст) по долгам, возникшим из договоров, заключенных по поводу управляемого им имущества и связанных с ним. Управляющий несет ответственность и перед бенефициариями. Если в результате неудачного ведения дел имущественным интересам бенефициария будет нанесен ущерб, управляющий должен возместить его за свой счет. Такая "жесткая" ответственность управляющего представляется несправедливой. Необходимо воспользоваться критерием, хорошо известным иностранному законодательству, для определения объема и условий ответственности управляющего. Так, управляющий должен отвечать за ущерб, причиненный в результате его умышленных действий, а также за небрежное и неосмотрительное ведение дел. То есть он должен вести себя в отношении переданного в доверительное управление имущества как "хороший хозяин".
С другой стороны, норма о "неограниченной" ответственности доверительного управляющего носит исключительно декларативный характер, поскольку не содержит никаких требований относительно наличия собственного имущества у управляющего. Я. Миркин и И. Медина отмечают, что, если, например, г-н Иванов, обладающий личным имуществом в 10 миллионов рублей, возьмет в траст государственное имущество на 200 миллиардов рублей (среднее машиностроительное предприятие) сроком на 99 лет, это не будет противоречить Указу [1]. Естественно, что в этой ситуации норма о "неограниченной" ответственности окажется неэффективной.
Прекращение договора об учреждении траста
В соответствии с п. 20 Указа Президента РФ о трасте прекращение договора об учреждении траста во всех случаях осуществляется по решению суда. Прекращение его по желанию сторон или бенефициария траста Указом не допускается. Среди оснований для прекращения договора по решению суда в Указе названы следующие обстоятельства: истечение срока; возникновение обстоятельств или выполнение условий, предусмотренных договором; смерть, ликвидация юридического лица или отказ от своих прав одного или нескольких лиц, признаваемых бенефициариями по договору; смерть или прекращение юридического лица - доверительного собственника; признание доверительного собственника несостоятельным (банкротом); неисполнение доверительным собственником своих обязанностей или злоупотребление правами. Перечень оснований для прекращения договора об учреждении траста является исчерпывающим. Совершенно непонятно, на мой взгляд, почему Указ Президента о трасте требует обязательного вынесения судом решения о прекращении действия договора в тех случаях, когда согласно общим нормам обязательственного права он и так может считаться прекращенным: например, при истечении срока договора или ликвидации юридического лица и т.п.
Налогообложение доверительных (трастовых) операций Действующее налоговое законодательство не содержит специальных норм, регулирующих налогообложение трастовых операций коммерческих банков. Поэтому они должны платить налоги, руководствуясь общими нормами налогового законодательства, рассматривая в отдельности каждый элемент своей деятельности, включаемый в понятие "доверительное управление" (купля-продажа валюты, ценных бумаг, получение дивидендов по акциям и процентов по облигациям, получение вознаграждения за осуществление доверительного управления). Часть сумм, получаемых банком в результате доверительного управления имуществом клиента, фактически должна поступать бенефициару. Поэтому налогоплательщиком должен быть именно он. Но поскольку имущество, находящееся в доверительном управлении, нередко числится за банком, ряд налогов удобнее платить ему. В этом случае он может выполнять поручение своего клиента о своевременном и полном перечислении налогов в бюджет. При этом не следует забывать, что деятельность коммерческих банков по доверительному управлению имуществом своих клиентов обладает самостоятельной ценностью и не может быть сведена к простой сумме элементов. Это неизбежно накладывает отпечаток и на порядок налогообложения такой деятельности. Так как действующее налоговое законодательство никак не учитывает эту специфику, на практике неизбежно будут возникать конфликты коммерческих банков с налоговыми инспекциями.
Рассмотрим отдельные виды налогов, которые должны уплачивать коммерческие банки от деятельности по доверительному управлению имуществом своих клиентов.
Налог на добавленную стоимость
В соответствии с подп. "ж" п. 1 ст. 5 Закона РФ от 6 декабря 1991 года "О налоге на добавленную стоимость" от налога на добавленную стоимость освобождаются операции, связанные с обращением валюты, денег, банкнот, являющихся законными средствами платежа (кроме используемых в целях нумизматики), а также ценных бумаг (акций, облигаций, сертификатов, векселей и др.), за исключением брокерских и иных посреднических услуг.
Таким образом, коммерческий банк, осуществляющий во исполнение договора о доверительном управлении куплю-продажу валюты или ценных бумаг, должен платить налог на добавленную стоимость только в том случае, если такие сделки можно отнести к числу посреднических. Причем налогоплательщиком в этом случае является именно коммерческий банк, а не клиент. Объектом налогообложения следует считать не всю сумму, полученную по сделке, а только комиссионное вознаграждение. Если комиссионное вознаграждение по каким-либо причинам отсутствует, то отсутствует и объект налогообложения, а следовательно, нет обязанности платить указанный налог. В литературе уже было высказано мнение, что трастовые операции коммерческих банков можно рассматривать как посреднические [2]. Рассмотрим, можно ли согласиться с этой точкой зрения.
К сожалению, действующее законодательство не содержит определения посреднических сделок. В литературе и на практике существует "широкое" и "узкое" определение понятия "посреднических" сделок.
Например, можно рассматривать в качестве посредника любое лицо, которое самостоятельно не занимается выполнением работ, оказанием услуг и не имеет собственных товаров, но занимается деятельностью, направленной на облегчение процесса перехода этих благ от их непосредственного производителя к конечному потребителю. Причем юридическая форма, в которую облекаются отношения такого посредника с изготовителем и потребителем этих благ в отдельности, не имеет значения. Посредник может действовать на основании договоров комиссии или поручения; самостоятельно не вступать ни в какие отношения, а просто "сводить стороны", а может действовать как дилер [3], то есть приобретать то или другое имущество в свою собственность, а затем уже от своего имени реализовывать его конечному потребителю. Это так называемое "широкое" определение посреднических сделок. В "узкое" определение включаются все перечисленные выше варианты, кроме дилерских операций. Интересно, что на практике налоговые инспекции относят к числу посреднических сделок главным образом брокерские операции. По нашему мнению, следует придерживаться широкого определения посреднических сделок, учитывая, что именно оно точно отражает экономическую природу этих отношений. Естественно, что для целей налогообложения этот термин следует толковать ограничительно (как и делается на практике), поскольку в противном случае посредническими можно будет назвать подавляющее большинство сделок, заключаемых на территории Российской Федерации. В эту категорию попадут все сделки коммерческих банков с валютой и ценными бумагами, учитывая, что они их не производят (кроме ценных бумаг собственной эмиссии). Тогда льгота, предоставленная налоговым законодательством, окажется просто бессмысленной.
Как было показано выше, объектом правоотношения, возникающего в результате заключения договора об инвестиционном трасте, является деятельность управляющего по инвестированию средств клиента и управлению объектами инвестиций. Она имеет самостоятельную ценность для клиента и не сводима к простому посредничеству. Осуществляя деятельность по доверительному управлению средствами клиента, банк осуществляет выбор будущих объектов инвестирования, анализ экономической конъюнктуры на денежных и финансовых рынках, то есть в этом случае банк является самостоятельным производителем такого рода услуг. Сама купля-продажа ценных бумаг и иностранной валюты имеет уже вторичное значение. Таким образом, деятельность банков по доверительному управлению имуществом своих клиентов нельзя признать посреднической. Естественно, речь идет только о доверительных операциях второго типа. Следовательно, операции по купле-продаже валюты и ценных бумаг, совершенные доверительным управляющим - коммерческим банком, не должны облагаться налогом на добавленную стоимость.
Что касается вознаграждения управляющего за осуществление им доверительного управления, то оно, на наш взгляд, должно облагаться налогом на добавленную стоимость вне зависимости от объекта управления (валюта, ценные бумаги, наследственное имущество и т.п.). Как было сказано ранее, деятельность доверительного управляющего имеет самостоятельное значение, на доходы от нее не распространяются налоговые льготы.
Спецналог
В соответствии с подп. "а" п. 25 Указа Президента РФ от 22 декабря 1993 года № 2270 "О некоторых изменениях в налогообложении и во взаимоотношениях бюджетов различных уровней" [4] определение плательщиков специального налога и объектов налогообложения, облагаемого оборота, порядка и сроков уплаты, порядка применения налоговых льгот, а также ответственности плательщиков за правильность и своевременность уплаты специального налога производится в соответствии с Законом РФ "О налоге на добавленную стоимость". Поэтому все, что было сказано относительно уплаты налога на добавленную стоимость, применимо и к спецналогу.
Налог на имущество
В соответствии с п. 16 Указа Президента РФ о трасте налог на акции приватизированных предприятий, находящихся в федеральной собственности, которыми доверительный собственник владеет в силу договора об учреждении траста, вносится им из средств, подлежащих выплате бенефициарию, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.
Налог на иное имущество, находящееся в доверительном управлении, банк-управляющий не обязан платить, поскольку он не является его собственником. Такой вывод основывается на норме подп. "б" п. 4 Инструкции Государственной налоговой службы РФ от 16 марта 1992 года № 4 "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на имущество предприятий".
Налог на операции с ценными бумагами уплачивается в общем порядке в соответствии с Законом РФ от 12 декабря 1991 года № 2023-I "О налоге на операции с ценными бумагами" [5].
Налог на прибыль уплачивается коммерческими банками в общем порядке с сумм, полученных в качестве вознаграждения за осуществление доверительного управления.
Данный анализ налогового законодательства является первой попыткой разобраться в вопросах налогообложения доверительных (трастовых) операций. Учитывая несовершенство законодательства (его неразработанность), следует отметить, что некоторые сделанные выводы, возможно, будут отвергнуты в ходе его последующего развития. Однако на сегодняшний день, как представляется, они являются правильными.
ПРИЛОЖЕНИЯ
Приложение к Распоряжению
Госкомимущества России
от 15 февраля 1994 года № 343-р
Типовой договор об учреждении траста (доверительной собственности)
на пакет акций, находящихся в государственной
собственности
Дата (прописью) и место заключения договора
Статья 1. Стороны договора
________________________________________________________ комитет
(наименование)
по управлению имуществом в лице _____________________________________,
(должность, фамилия, имя, отчество)
действующего на основании____________________________________________,
(доверенности, положения об органе)
именуемый в дальнейшем "Учредитель", с одной стороны, и
______________________________________________________________________
(наименование юридического лица
______________________________________________________________________,
либо фамилия, имя и отчество физического лица)
являющийся гражданином/юридическим лицом по праву
______________________________________________________________________,
(наименование государства)
действующий на основании_______________________________________________
(доверенности, положения, устава
______________________________________________________________________,
юридического лица)
именуемый в дальнейшем "Доверительный собственник", с другой стороны, в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 24 декабря 1993 года № 2296 "О доверительной собственности (трасте)" заключили договор о нижеследующем.
Статья 2. Предмет договора
2.1. Учредитель передает, а Доверительный собственник принимает в траст пакет акций в следующем составе:
Наименование эмитента (в скобках: наименование предприятия до реорганизации)
....
Проспект эмиссии (наименование органа, дата, регистр. номер)
....
Категория акций
обыкновенные
Номинал, тыс.руб.
....
Количество
....
Сумма, тыс. руб.
....
Перечисленные выше акции в дальнейшем именуются "Акциями" или в совокупности "Пакетом".
Доверительный собственник владеет и распоряжается переданными Акциями исключительно в интересах лиц, назначенных Бенефициариями по настоящему договору. 2.2. Акции указанных эмитентов, приобретенные До-верительным собственником в период действия настоящего договора в пределах средств, поступающих в его распоряжение в соответствии с п. 8.4 настоящего договора, а также акции, полученные им в обмен на Акции в случае реорганизации соответствующих предприятий-эмитентов, входят в состав Пакета и принадлежат доверительному собственнику на равных правах и условиях с вышепоименованными Акциями.
2.3. Иное имущество (в том числе иные ценные бумаги), созданное или приобретенное за счет указанных средств и не входящее в состав имущества предприятий-эмитентов, а также имущество, остающееся при ликвидации предприятийэмитентов, в части, соответствующей количеству акций этих эмитентов, составляющих предмет настоящего договора, относятся к федеральной собственности. Правовой режим использования этого имущества доверительным собственником, предприятиями-эмитентами или иными лицами регулируется решениями Учредителя и/или отдельными договорами, заключаемыми им с указанными лицами.
Статья 3. Бенефициарии
Бенефициарием (выгодоприобретателем) по настоящему договору назначается республиканский бюджет Российской Федерации.
В случае, если в период действия договора Правительством Российской Федерации будет в установленном порядке принято решение о передаче части акций, являющихся предметом договора, из федеральной собственности в государственную собственность субъектов Российской Федерации, бюджеты последних также признаются бенефициариями по данному договору.
Статья 4. Доверительный характер договора
Доверительный собственник по настоящему договору
назначен на основании ________________________________________________
(дата, номер протокола конкурсной комиссии,
______________________________________________________________________
постановления Правительства)
Заключая настоящий договор, Учредитель оказывает особое доверие Доверительному собственнику как лицу, которое, по его мнению, способно наилучшим образом защищать интересы Бенефициариев, указанных в ст. 3 настоящего договора, путем осуществления прав акционера, вытекающих из его владения Акциями, а также иных действий по распоряжению ими в соответствии с условиями договора. Передавая Доверительному собственнику все права собственности на Пакет, Учредитель не вправе, в частности, давать какие-либо указания Доверительному собственнику по вопросам, касающимся его действий, связанных с распоряжением названным Пакетом.
Доверительный собственник, заключая настоящий договор, принимает на себя юридические последствия, вытекающие из оказываемого ему особого доверия. При осуществлении прав и исполнении обязанностей, вытекающих из договора, он обязан действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим для интересов лиц, назначенных Бенефициариями по настоящему договору.
Доверительный собственник имеет исключительное право определять, какой способ его действий при осуществлении названных прав и исполнении названных обязанностей является наилучшим с точки зрения интересов Бенефициариев.
Статья 5. Срок договора и условия его досрочного прекращения
Настоящий договор заключен на срок до __________________________.
(дата прописью)
Договор вступает в силу с момента передачи Акций Доверительному собственнику. Передача Акций осуществляется путем вручения сертификатов акций с совершением надлежащей передаточной надписи (индоссамента) и/или подписанием двустороннего приемо-сдаточного акта.
Договор может быть прекращен до истечения указанного срока при возникновении следующих обстоятельств:
а) компетентным государственным органом принято решение о сокращении срока закрепления Акций в федеральной собственности и их продаже;
б) Доверительный собственник признан несостоятельным (банкротом) в соответствии с действующим законодательством;
в) в случае смерти или ликвидации Доверительного собственника, а также такой реорганизации Доверительного собственника-юридического лица, которая влечет его разделение либо уменьшение его уставного капитала;
г) ______________________________________________________________
(указываются другие обстоятельства
_____________________________________________________________________;
по усмотрению сторон)
д) по решению Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур.
Статья 6. Обязанности Доверительного собственника
В силу настоящего договора Доверительный собственник обязан:
а) осуществлять права, связанные с Акциями, на общих собраниях
акционеров предприятий-эмитентов в интересах Бенефициариев по
настоящему договору, не допуская при этом внесения каких-либо
изменений в первоначальные учредительные документы
предприятий-эмитентов [2] (за исключением размеров их уставного
капитала);
б) получать дивиденды, а также любые другие доходы по Акциям;
в) передать Бенефициариям по настоящему договору суммы,
полученные в качестве дивидендов по Акциям [3], и любые иные суммы,
полученные в связи с ними, за вычетом сумм, причитающихся
Доверительному собственнику в виде компенсации расходов и
вознаграждения, предусмотренного договором;
г) направлять Учредителю ежеквартальный баланс имущества и имущественных прав, переданных ему в траст и полученных им в связи с владением таковыми, а также отчеты о своих действиях;
д) обеспечить проверку независимым внешним аудитором годового баланса и счетов прибылей и убытков траста;
е) выполнять Особые условия, указанные в ст. 8 настоящего договора [4].
Статья 7. Коллизии интересов
7.1. Доверительный собственник обязан действовать в интересах
Бенефициария, не допуская смешения личных интересов с интересами Бенефициария.
7.2. Если Доверительный собственник лично заинтересован в сделке, которую он предполагает совершить, а также во всех иных случаях, когда интересы Доверительного собственника вступают в противоречие с интересами Бенефициария, он обязан уведомить его и Учредителя о предполагаемых действиях. Если Учредитель или Бенефициарий не сообщили об имеющихся возражениях в 10-дневный срок, Доверительный собственник принимает решение по собственному усмотрению, при этом риск, связанный с неблагоприятными последствиями такого решения, падает на траст.
7.3. Доверительный собственник считается имеющим личную заинтересованность, если он, в частности:
является поставщиком товаров или услуг для предприятий, акции которых принадлежат ему в силу договора (далее по тексту - "предприятия");
является производителем или поставщиком товаров или услуг,
аналогичных или взаимозаменяемых с товарами или услугами,
производимыми предприятиями;
является крупным потребителем товаров или услуг, производимых предприятиями;
является кредитором предприятий;
является юридическим лицом, имущество которого полностью или частично образовано предприятиями; может извлечь выгоду из распоряжения акциями и имуществом предприятий (кроме вознаграждения, предусмотренного договором);
обладает правами собственника или кредитора в отношении лиц, к которым могут быть применены те или иные из вышеприведенных определений;
будучи физическим лицом, находится в родственных или трудовых отношениях с лицами, к которым могут быть применены те или иные из вышеприведенных определений (данное требование распространяется также на должностных лиц органов управления Доверительного собственника - юридического лица, имеющих право совершать сделки от его имени).
7.4. Доверительный собственник не вправе участвовать в иных органах управления акционерным обществом, кроме общего собрания акционеров и Совета директоров.
Статья 8. Особые условия [5]
8.1. При определении того, в чем состоят интересы Бенефициариев по данному договору, Доверительному собственнику следует исходить из того, что:
_________________________________________________________________
(формулируются критерии определения интересов государства,
_____________________________________________________________________.
если они отражены в соответствующем решении Правительства)
8.2. Национальные интересы Российской Федерации требуют, чтобы
Доверительный собственник при распоряжении Акциями обеспечивал:
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
(в случаях, предусмотренных Государственной программой
приватизации, указываются требования, установленные решениями
Президента, Правительства Российской Федерации, Государственного
комитета Российской Федерации по управлению государственным имуществом и нашедшие отражение в планах приватизации и учредительных документах предприятий, в том числе порядок согласования принимаемых решений о реорганизации и ликвидации предприятий - эмитентов Акций)
8.3. В целях ограничения доминирующего положения на рынках
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
(указываются виды товаров, работ или услуг)
Доверительный собственник обязан: _______________________________
_____________________________________________________________________.
(на основании решений и предложений Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур или его территориального органа формулируются антимонопольные требования, предъявляемые к конкретным предприятиям или группам предприятий, акции которых передаются в траст по данному договору)
8.4. Доверительный собственник вправе оставлять в своем
распоряжении ________ процентов дивидендов, получаемых по Акциям, для
использования на цели инвестирования в деятельность
предприятий-эмитентов (группы предприятий, акциями которых он
владеет [7]).
8.5. Общая сумма, ежегодно выплачиваемая Бенефициариям по
договору, не может быть менее
_________________________________________ рублей.
(сумма прописью)
Указанная величина устанавливается на момент подписания договора и при определении размеров выплат последующих периодов подлежит индексации пропорционально индексации минимального уровня оплаты труда, осуществляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Статья 9. Право на вознаграждение
Доверительный собственник имеет право на получение вознаграждения в следующих размерах:
________ [8] (прописью) процентов от сумм, полученных в виде дивидендов по Акциям;
либо:
Доверительный собственник имеет право на получение ежегодного вознаграждения в размере _______________(прописью) тысяч рублей [9];
либо:
Доверительный собственник имеет право на получение вознаграждения
в виде опциона не более чем на _________ [10] (прописью) акций
______________________________________, (наименование эмитента)
реализуемого после прекращения договора в случае, если все его условия были добросовестно выполнены Доверительным собственником).
Доверительный собственник имеет право на полное возмещение понесенных им необходимых расходов, связанных с управлением Пакетом.
Статья 10. Права и обязанности Учредителя
10.1. Учредитель траста имеет право:
а) проверять исполнение договора Доверительным собственником и
получать все сведения и отчеты, представляемые Доверительным
собственником государственным органам и суду в соответствии с
условиями настоящего договора и действующим законодательством;
б) сообщать Бенефициариям, государственным органам и суду любые сведения об управлении Пакетом;
в) предъявлять Доверительному собственнику в случае нарушения им настоящего договора иски с целью вынесения судом решений, обязывающих его к исполнению договора и устранению неблагоприятных для Бенефициариев последствий допущенных им нарушений;
г) в случае утраты особого доверия к Доверительному собственнику предъявить ему иск о досрочном прекращении настоящего договора.
10.2. Учредитель траста обязан передать Доверительному собственнику все документы и сведения, необходимые для выполнения обязанностей и осуществления прав по настоящему договору.
Статья 11. Права Бенефициария
11.1. Бенефициарий по настоящему договору имеет право:
а) предъявить иск Доверительному собственнику в случае нарушения им настоящего договора или невыполнения либо ненадлежащего выполнения им обязанностей, вытекающих из этого договора;
б) получать дивиденды по Акциям за вычетом сумм, оставляемых в
распоряжении Доверительного собственника в соответствии с решениями
правомочных государственных органов, а также причитающихся
Доверительному собственнику в виде компенсации расходов и
вознаграждения, предусмотренного договором.
11.2. В случае, если в период действия договора Правительством
Российской Федерации будет в установленном порядке принято решение о
передаче Акций из федеральной собственности в государственную
собственность субъектов Российской Федерации, права Бенефициария
переходят к соответствующему бюджету с начала месяца, следующего за датой вступления в силу указанного решения.
Если указанным решением предусматривается передача части Акций,
раздел средств, подлежащих выплате Бенефициариям, осуществляется
пропорционально числу акций одного эмитента, относящихся к
соответствующим видам государственной собственности.
11.3. Средства, передаваемые Доверительным собственником
Бенефициариям, перечисляются в следующем порядке:
________________________________________________________ (указываются: периодичность выплат, _______________________________________________________. номера счетов и другие требования)
Статья 12. Ответственность Доверительного собственника По
обязательствам, возникающим у него в связи с исполнением договора,
Доверительный собственник несет при недостаточности имущества,
переданного в траст, субсидиарную ответственность своим имуществом и
имущественными правами
Доверительный собственник несет ответственность за любой вред или ущерб, причиненный им интересам Бенефициария (Бенефициариев) при управлении Пакетом, за исключением вреда или ущерба, причиненного действием непреодолимой силы.
Статья 13. Разрешение споров
Споры, возникающие из настоящего договора, разрешаются судом или арбитражным судом.
Статья 14. Юридические адреса и реквизиты сторон
Учредитель траста: ______________________________________________
_______________________________________________________.
Доверительный собственник: ______________________________________
_______________________________________________________.
Настоящий договор совершен в трех экземплярах, имеющих равную
юридическую силу и хранящихся у Учредителя, Доверительного
собственника и в _____________________________________________________
_______________________________________________________.
(наименование органа нотариата)
ПОДПИСИ СТОРОН:
УЧРЕДИТЕЛЬ ДОВЕРИТЕЛЬНЫЙ
ТРАСТА СОБСТВЕННИК
УДОСТОВЕРЯЮ:
(нотариус)
* * *
Примерный договор
о доверительном управлении имуществом
г.Москва "___"_______199__г.
Коммерческий банк "____________________________", в дальнейшем
именуемый "Управляющий", в лице Председателя Правления
______________________________, действующего на основании Устава, с
одной стороны, и _______________________________________, именуемый в
дальнейшем "Учредитель", в лице ________________________, действующего
на основании ____________________, с другой стороны, заключили
настоящий договор о нижеследующем.
I. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1. Учредитель передает Управляющему денежные средства в валюте
Российской Федерации в сумме ______________________________________ в качестве капитала для последующего вложения в различные объекты инвестирования (в дальнейшем - имущество) и доверительного управления ими.
Под доверительным управлением имуществом в смысле настоящего
договора понимается профессиональная деятельность Управляющего,
заключающаяся в совершении им комплекса юридически значимых и
фактических действий (включая организационные) с имуществом и
денежными средствами Учредителя, направленных на получение максимально возможной прибыли.
Доверительный характер управления раскрывается в п. 5 настоящего договора.
2. Объекты инвестирования выбираются Управляющим. Ими могут быть: ценные бумаги, иностранная валюта, банковские вклады и иное имущество, которое с точки зрения сложившейся и складывающейся рыночной конъюнктуры может принести прибыль в течение срока действия настоящего договора в размере не менее ______________ процентов годовых на вложенный капитал.
В качестве объектов инвестирования не могут быть использованы:
ценные бумаги, эмитированные Управляющим, вложения в уставные капиталы российских предприятий, созданных в организационно-правовой форме товарищества с ограниченной ответственностью, низколиквидные активы.
3. Бенефициаром по настоящему договору является
_______________________________________________________.
Настоящий договор заключен в пользу Бенефициара.
4. Собственником средств, переданных Управляющему, а также имущества, находящегося в управлении, является Учредитель.
5. При осуществлении своих прав и исполнении обязанностей
Управляющий должен действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим с точки зрения Бенефициара.
Отношения, возникающие между сторонами в связи с выполнением настоящего договора, характеризуются особым доверием, оказываемым Учредителем Управляющему как лицу, которое способно, по его мнению, осуществлять права на переданное имущество. Управляющий не вправе поручать третьим лицам исполнение обязанностей, возложенных на него настоящим договором, за исключением случаев, им установленных.
II. ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ
6. В процессе осуществления доверительного управления имуществом Учредителя Управляющий имеет право:
6.1. совершать все юридически значимые и фактические действия, необходимые для инвестирования полученных от Учредителя средств в различные высоколиквидные активы. Эти действия совершаются Управляющим от своего имени, но за счет Учредителя. Управляющий должен быть обозначен как владелец имущества, находящегося у него в управлении;
6.2. совершать от своего имени, но за счет Учредителя все юридически значимые и фактические действия, необходимые для осуществления доверительного управления имуществом и достижения его цели (пп. 1 и 2 настоящего договора), которые согласно закону вправе совершать собственник имущества, за исключением случаев, установленных настоящим договором;
6.3. продавать имущество, находящееся у него в доверительном управлении, если это связано с необходимостью возмещения убытков, возникших в результате нормального предпринимательского риска, с целью уменьшения или предотвращения таких убытков, в других предусмотренных настоящим договором случаях, а также если эти действия вызваны интересами Бенефициара или Учредителя, а также являются объективно необходимыми с точки зрения экономической целесообразности;
6.4. поручить своим сотрудникам (на основании надлежаще
оформленной доверенности) совершать от его имени все действия,
необходимые для осуществления доверительного управления;
6.5. предъявлять претензии и иски, необходимые для защиты прав и законных интересов Учредителя и Бенефициара, связанные с доверительным управлением;
6.6. на получение вознаграждения в размерах, указанных в п. 16 настоящего договора;
6.7. инвестировать средства, вырученные от продажи имущества, находящегося у него в доверительном управлении (п. 6.3 договора), в другие объекты инвестиционной деятельности с учетом ограничений, установленных п. 2 настоящего договора.
7. В процессе осуществления доверительного управления имуществом
Учредителя Управляющий обязан;
7.1. обособить имущество, приобретенное им за счет средств
Учредителя, от собственного имущества;
7.2. вести бухгалтерский учет средств Учредителя, имущества, находящегося в доверительном управлении, доходов, приносимых этим имуществом; производить расчет вознаграждения, причитающегося Управляющему, и той части дохода, которая передается Бенефициару, иные расчеты, совершать другие бухгалтерские и банковские операции, необходимые для осуществления доверительного управления и исполнения настоящего договора;
7.3. обеспечить высокий профессиональный уровень доверительного управления имуществом Учредителя, для чего выделить для непосредственной реализации целей настоящего договора профессионально подготовленных сотрудников;
7.4. обеспечить сохранность переданных средств и имущества, находящегося в доверительном управлении;
7.5. передавать Бенефициару все выгоды и доходы, полученные от
доверительного управления имуществом, за исключением средств,
направленных на покрытие расходов, связанных с доверительным
управлением, налогов, причитающегося Управляющему вознаграждения, иных платежей и затрат, предусмотренных настоящим договором.
Причитающиеся Бенефициару суммы должны перечисляться ему платежным поручением ежеквартально не позднее ______________ числа месяца, следующего за истекшим кварталом;
7.6. представлять отчет о своей деятельности Учредителю и
Бенефициару;
7.7. по окончании срока действия настоящего договора реализовать имущество, находящееся в доверительном управлении, и передать Учредителю вырученные средства не позднее ___________ с момента окончания настоящего договора.
Сумма, передаваемая Учредителю по окончании срока действия договора, не может быть меньше указанной в п. 1, если ее уменьшение не связано с обстоятельствами нормального предпринимательского риска (пп. 18 - 19 договора).
По просьбе Учредителя находящееся в доверительном управлении имущество передается ему в натуре.
8. Управляющий не имеет права использовать имущество, находящееся у него в доверительном управлении, для оплаты собственных долгов, не связанных с доверительным управлением, не может передавать его в залог для обеспечения собственных обязательств, отчуждать по безвозмездным сделкам, обращать в свою собственность или собственность своих сотрудников или акционеров.
9. В ходе осуществления доверительного управления его имуществом Учредитель имеет право:
9.1. на получение отчета о деятельности Управляющего в сроки, предусмотренные настоящим договором;
9.2. потребовать от Управляющего замены его сотрудников, непосредственно осуществляющих действия по доверительному управлению его имуществом;
10. В процессе осуществления доверительного управления его имуществом Учредитель обязан:
10.1. передать Управляющему средства, указанные в п. 1 настоящего договора, не позднее двух недель с момента подписания настоящего договора.
Под передачей средств Управляющему в смысле настоящего договора следует понимать зачисление обусловленной суммы в полном объеме на корреспондентский счет Управляющего;
10.2. не вмешиваться в оперативную деятельность Управ-ляющего.
11. В процессе осуществления доверительного управления имуществом Учредителя Бенефициар имеет право:
11.1. на получение всех выгод, доходов, полученных в результате осуществления доверительного управления имуществом, за исключением случаев, предусмотренных настоящим договором;
11.2. на получение отчетов о деятельности Управляющего в сроки, установленные настоящим договором;
11.3. отказаться от прав, предоставленных настоящим договором.
III. ПОРЯДОК ВОЗМЕЩЕНИЯ РАСХОДОВ, СВЯЗАННЫХ С ДОВЕРИТЕЛЬНЫМ
УПРАВЛЕНИЕМ И УПЛАТЫ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ УПРАВЛЯЮЩЕМУ
12. В процессе осуществления доверительного управления имуществом
Учредителя Управляющий обязан уплачивать следующие виды налогов, непосредственно связанных с осуществлением операций по доверительному управлению: налог на добавленную стоимость, спецналог, налог на имущество, налог на операции с ценными бумагами. Все остальные налоги уплачиваются участниками правоотношения по доверительному управлению самостоятельно.
13. Суммы налогов, уплаченные Управляющим в соответствии с п. 12 настоящего договора, исключаются им из суммы, подлежащей перечислению Бенефициару.
14. Управляющий имеет право на возмещение всех расходов, связанных с доверительным управлением, за исключением тех, которые были вызваны его непрофессиональными, непродуманными действиями (п. 19 настоящего договора), если такие последуют.
15. Суммы расходов по доверительному управлению подлежат исключению из суммы, подлежащей перечислению Бенефициару. Документы, подтверждающие произведенные затраты, должны быть направлены _______________________ (Учредителю, Бенефициару) вместе с очередным отчетом.
16. Управляющий имеет право на получение вознаграждения в размере
________________ процентов от дохода, полученного в результате доверительного управления. Сумма вознаграждения исключается из суммы, подлежащей перечислению Бенефициару.
IV. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН И ПОРЯДОК РАСПРЕДЕЛЕНИЯ УБЫТКОВ
17. За необеспечение сохранности управляемого имущества (наличие и физическая целостность) Управляющий несет ответственность в порядке, установленном законодательством для профессионального хранителя.
18. Убытки, возникшие в результате нормального предпринимательского риска, несет Учредитель.
19. Убытки, возникшие у Учредителя в процессе доверительного управления в результате непродуманных, непрофессиональных действий Управляющего, подлежат возмещению последним.
Критерием отсутствия вины Управляющего в возникновении
"предпринимательских" убытков является адекватность совершенных им
действий по управлению имуществом Учредителя конкретным
обстоятельствам и рыночной конъюнктуре, которые характерны для
грамотного профессионала в аналогичной ситуации.
20. При нарушении одной из сторон своих обязательств в случаях, предусмотренных настоящим договором (см. пп. 22.1 и 22.3), вторая сторона вправе расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке путем направления в адрес первой соответствующего уведомления.
Договор считается расторгнутым в момент получения адресатом этого уведомления.
V. СРОК ДОГОВОРА И ПОРЯДОК ЕГО ДОСРОЧНОГО РАСТОРЖЕНИЯ
21. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует до ____________________________________.
22. Договор может быть расторгнут досрочно в следующих случаях:
22.1. В случае неполучения Управляющим суммы, указанной в п. 1 настоящего договора, в течение одного месяца с момента подписания договора - по требованию Управляющего;
22.2. в случае отказа Управляющего заменить сотрудников, непосредственно занимающихся управлением имуществом Учредителя, или отсутствия ответа на жалобу Учредителя, содержащую эту просьбу, в течение одного месяца с момента ее получения Управляющим - по требованию Учредителя;
22.3. в случае недостижения Управляющим целей доверительного управления (пп. 1 и 2 договора), появления убытков, ненадлежащего выполнения им иных своих обязательств, установленных договором, - по требованию Учредителя;
22.4. в иных случаях, установленных законодательством.
23. При досрочном расторжении договора осуществляются все расчеты, предусмотренные договором, для его нормального окончания.
Все убытки, непосредственно связанные с досрочным расторжением договора, несет сторона, ненадлежащее поведение которой явилось причиной такого расторжения.
ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН
Учредитель Управляющий
Примечания.
* Окончание. Начало см. в № 10 за 1994 г.
1. Миркин Я., Медина И. Доверять ли трасту // Экономика и жизнь,
1994, № 5.
2. Венедиктова В.И. Посреднические услуги коммерческих банков. -
М., 1992, с. 53.
3. Толковый терминологический словарь-справочник. - М., Инфоконт,
1991, с. 37.
4. Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации, 1993, № 52, ст. 5079.
5. Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и
Верховного Совета Российской Федерации, 1992, № 11, ст. 523.
Примечания к приложению.
1. Дата не может устанавливаться позднее наиболее ранней из дат прекращения сроков, на которые закреплены в федеральной собственности какие-либо Акции.
2. Если иное не установлено Особыми условиями договора (ст. 8).
Здесь и далее факультативные части в тексте договора выделены курсивом.
3. Если порядок использования дивидендов не регулируется Особыми условиями договора (ст. 8).
4. Если они установлены Учредителем.
5. Устанавливаются Учредителем траста.
6. Применяется только при наличии решений правомочных государственных органов, принятых в соответствии с законодательством Российской Федерации о бюджетном устройстве.
7. Если это допускается указанным выше решением.
8. Не может превышать 10 процентов.
9. Применяется в случаях, когда Акции закреплены в федеральной собственности на весь срок договора.
10. Не может превышать 10 процентов от общего количества акций, переданных по договору. Общая стоимость акций, приобретаемых Доверительным собственником в порядке реализации указанного опциона, не может превышать 10 процентов от дивидендов, полученных за время действия договора об учреждении траста.
|
